怎么看他人是否侵犯自己專利權及如何維權？

買專利 > 購買專利發布時間: 2022-06-24 訪問量:

如何判定他人是否侵權

一、什么是專利侵權

1、直接侵權行為。指直接由行為人實施的侵犯他人專利權的行為。其表現形式包括：制造發明、實用新型、外觀設計專利產品的行為；使用發明、實用新型專利產品的行為；許諾銷售發明、實用新型專利產品的行為；銷售發明、實用新型或外觀設計專利產品的行為；進口發明、實用新型、外觀設計專利產品的行為；

2、間接侵權行為。指行為人本身的行為并不直接構成對專利權的侵害，但實施了誘導、慫恿、教唆、幫助他人侵害專利權的行為。間接侵權行為通常是為直接侵權行為制造條件，常見的表現形式有：行為人銷售專利產品的零部件、專門用于實施專利產品的模具或者用于實施專利方法的機械設備；行為人未經專利權人授權或者委托，擅自轉讓其專利技術的行為等。

3、使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為。

二、專利侵權行為有何特征

1、侵害的對象是有效的專利。專利侵權必須以存在有效的專利為前提，對于在發明專利申請公布后專利權授予前使用發明而未支付適當費用的糾紛，專利權人應當在專利權被授予之后，請求管理專利工作的部門調解，或直接向人民法院起訴。

2、必須有侵害行為，即對方實施了侵害他人專利的行為，如生產、銷售行為。并以生產經營為目的。非生產經營目的的實施，不構成侵權。

3、違反了法律的規定，即行為人實施專利的行為未經專利權人的許可，又無法律依據。

三、如何認定專利侵權行為

同時符合以下四個要件，才構成專利侵權行為：

1、侵犯的對象應當是在我國享有專利權的有效專利。鑒于專利權的地域性，有效專利一般應當是指獲得國家知識產權局授權的專利。鑒于專利權的時效性，只有在規定保護期內未因繳費、無效宣告、放棄等原因失效的專利權才是有效專利。

2、有違法行為存在。即行為人未經專利權人許可，有以營利為目的實施專利的行為。

3、行為人主觀上有過錯。侵權人主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權的行為而實施該行為；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權的行為。

4、應以生產經營為目的。專利法第十一條規定：發明創造被授予專利權后，除本法另有規定外，任何人不得實施其專利，而實施即是不得以生產經營為目的。

發生專利侵權如何維權

一、確認自身專利權穩定性

發明專利的申請包括受理、初審、公布、實審以及授權五個階段，而實用新型和外觀設計專利申請只有受理、初審和授權三個階段，不經過實質審查。

即使實用新型和外觀設計專利得到授權，但專利權卻未必穩定，在發現侵權線索后，如果涉案專利是實用新型或外觀專利，那么首先要申請專利評價報告，當專利評價報告是正面的，再開展下一步工作；如果涉案專利是發明專利，由于發明專利經過實質審查，專利權比較穩定，可以直接開展下一步工作。也建議權利人在獲得專利權的同時盡早申請專利評價報告。

二、侵權對比分析

在確定專利權較為穩定后，就可以著手進行侵權對比分析，涉及到專業的技術問題和法律問題，對于技術層次的問題，如侵權產品和涉案專利采用的技術是否相同或近似，可以由產品研發人員進行分析，對法律問題，如是否構成侵權，可以找律師、知識產權專家進行分析，不同類型的專利，在進行侵權對比分析時，所采用的方法也不相同。

外觀設計專利，在進行侵權對比分析時，首先需要確定涉嫌侵權的產品與涉案專利權產品種類是否相同或者近似（比如汽車和玩具汽車，即使兩者外觀相似，但因不是同一類產品，仍然不構成外觀專利侵權），確定是相同或近似的種類產品后，再進行下一步相同或近似的具體判斷。

在確定外觀設計是否相同或近似時，應當以外觀設計專利產品一般消費者的知識水平和認知能力，根據授權外觀設計的整體視覺效果進行綜合判斷，對于主要由技術功能決定的設計特征以及對整體視覺效果不產生影響（或影響較小）的材料、內部結構等特征，應當不予考慮，從而判斷涉嫌侵權的產品和涉案外觀專利是否相同或近似。

在認定一般消費者對外觀設計所具有的知識水平和認知能力時，一般應當考慮被訴侵權行為發生時授權外觀設計所述相同或者近似種類產品的設計空間。設計空間較大的，可以認定一般消費者通常不容易注意到的不同設計之間的較小區別；設計空間較小的，可以認定一般消費者通常更容易注意到的不同設計之間的較小區別，對于設計空間可以參考專利評價報告上的對比文件以及公知常識予以認定。

三、調查取證、做訴前準備

從實際經驗來看，一般比較容易發現和取證的環節主要集中在銷售和許諾銷售的環節，目前商品的銷售主要分為線上和線下，線上銷售一般以銷售作為目的，輔助以許諾銷售，產品來源以自行制造或從他處購買為主流，以進口做補充，對線上銷售行為做公證時，由于在網上展示了侵權產品，并標注了價格，當銷售成立時，則許諾銷售一并成立，但許諾銷售成立，銷售卻不一定成立，在進行公證時需要注意：

1、線上銷售：

（1）主體信息。在進行線上的公證時，一定要通過平臺的隱藏設置找到店鋪的實名認證信息，當下無論是拼多多、京東、天貓上都會要求入駐店鋪公開，還要準確記錄網店店鋪的主頁、在平臺上注冊的賬號、聯系人、聯系電話、郵箱等，以便相互印證，準確找到侵權主體。

（2）商標、品牌信息。如果在網頁上展示的商品具有商標或品牌的，還需要公證商品的商標或品牌信息，同時建議查詢該商標或品牌的權利人，商品上標注商標的，通常可以認定商標權利人為商品的制造商，品牌信息可以起到對制造的強化作用，提高判賠額。

（3）制造證據。雖然在網店店鋪中找不到制造的實質證據，但店鋪運營者往往會在網頁上公開廠房、廠址、加工設備、加工工人、研發人員圖片等，與店鋪實名認證的工商信息、經營范圍等進行結合，可以推測出網店店鋪經營者具有制造的能力，當然也可以線下去網頁上公開的廠址進行現場拍照，提取實質制造證據，這樣更有說服力。

（4）收貨公證。線上銷售通常包括下單、支付、快遞和取貨，整個流程時間較長，由公證員全程見證也不現實，因此需要將購買和取貨分開進行公證，且一般先做取貨公證后做購買公證。

外觀設計侵權案件，需要對侵權產品按照專利圖片的方式拍照六面視圖，這樣即使不攜帶侵權物證，庭審也能進行侵權比對，公證產品本身、產品包裝、產品說明書中標有制造商或標有商標，在沒有相反證據的情況下，上述載體上標注的制造商或商標權人推定為產品的實際制造者，產品在公證結束后，要妥善保存。

當取貨公證完成后，對產品是否侵權做二次判斷，如果確定產品侵權，再對線上購買記錄進行公證，公證內容主要是付款記錄、訂單編號、物流信息等，如取貨公證不成功或不侵權，那么就沒必要再進行購買公證了。

2、線下銷售：

傳統的線下實體店銷售產品，從議價到付款到提貨通常一次性完成，整個購買過程都在公證員監督下完成，在購買時要針對店鋪的名稱、店鋪的經營信息、宣傳圖冊等，并向商家索要發票或收據，公證結束后，公證物要妥善保存。

四、損害賠償計算

侵犯專利權的賠償數額主要有以下3種計算方法：

1、按照權利人因被侵權所受到的實際損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定；

2、權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定，對故意侵犯專利權，情節嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上五倍以下確定賠償數額；

3、權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予三萬元以上五百萬元以下的賠償。

在權利人已經盡力舉證，而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，人民法院為確定賠償數額，可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料；侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額。

五、訴前溝通，達成和解

為達到快速解決糾紛，降低訴訟成本的目的，在起訴前，可以先行就對方侵犯專利權的行為發出律師函，請求對方停止侵權行為，并就侵權行為造成的損害進行賠償，如果對方積極回應，并就賠償和專利許可達成和解，也省去了專利權人訴訟之苦，節省了人力、物力、財力，如果對方對律師函置之不理，專利權人就需要做好訴訟的準備了。

但需要注意的是：根據《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第十八條規定：權利人向他人發出侵犯專利權的警告，被警告人或者利害關系人經書面催告權利人行使訴權，自權利人收到該書面催告之日起1個月內或者自書面催告發出之日起2個月內，權利人不撤回警告也不提起訴訟，被警告人或者利害關系人向人民法院提起請求確認其行為不侵犯專利權的訴訟的，人民法院應當受理。

根據上述規定，如果專利權人在收到書面催告之日起1個月內或者自書面催告發出之日起2個月內，沒有向具有管轄權的法院提起訴訟，侵權人可以向其所在地法院提起確認不侵權之訴，這樣一來就把主動權拱手相讓了，置自己于不利地位。